school
Macau Periodical Index (澳門期刊論文索引)
- Author
- 薛文超
- Title
- 論正當防衛認定中的防衛人退避義務
- Journal Name
- 澳門科技大學學報
- Pub. Info
- 2020年6月30日, 第14卷第1期, 第95-107頁
- Link
- https://lib.must.edu.mo/sites/default/files/assets/images/Duu/%E6%BE%B3%E9%96%80%E7%A7%91%E6%8A%80%E5%A4%A7%E5%AD%B82020%E5%B9%B4%E7%AC%AC%E4%B8%80%E6%9C%9F%E5%AD%B8%E5%A0%B1%EF%BC%88%E6%96%B0%EF%BC%89.pdf
- Keyword
- 正當防衛; 防衛必要性; 退避義務; 不退避法案; 緊急避險
- Abstract
- 面對能躲避的不法侵害，防衛人是否有退避義務，是正當防衛認定中的疑難。歐陸理論通說是防衛人無須退避，英美法歷史上是以肯定退避義務為原則，我國內地實務上不要求防衛人退避，除非遭遇無行為能力人侵害時存例外。2005年以來美國多個州通過的“不退避法案＂全面否定了防衛人存在退避義務，但這一立場面對爭議巨大，不斷有重新修法肯定退避義務的動議。美國學界對正當防衛退避義務的研究是效果性的，而歐陸與我國理論上缺少對防衛認定與否的效果關照。正當防衛在我國內地司法實踐中的確存在“唯結果論＂以及相對於規範本身的限縮適用問題，但也不可矯枉過正，不能使正當防衛的成立走向另一個極端。使用致命性防衛手段的防衛人應當存在退避義務，在具有退避可能性前提下，法益權衡與比例原則約束正當防衛的成立。 段落標題： 1. 问题的提出 2. 大陸法系理論的基本立場與我國內地通說之考察 2.1. 原則上無退避義務的基本立場與依據 2.2. 例外有退避義務的情形與依據 2.3. 大陸法系與我國內地通說存在的疑問 3. 英美刑法中的正當防衛退避義務：Stand Your Ground原則與Duty of Retreat原則的爭議 3.1. 肯定防衛人退避義務的普通法傳統及其立場轉向 3.2. 不退避原則立法的背景與內容 3.3. 不退避原則立法引起的爭議與修法動議 4. 結論：正當防衛退避義務原則的評價與啟示